商標在中國被搶註時該如何主張「智慧財產權」

撰文：Artorius Yuan

　　這週，剛好處理到一件棘手案件。一間台灣歷史悠久的企業，今年打算進軍中國市場，因此進行中國商標註冊。註冊過程中，才發現該商標早在兩年前就已經被大陸其他業者所搶註，並持續使用，因而導致台灣企業在大陸無法獲得商標權。

　　這種情形，相信許多台商並不陌生，也是許多台商心中的痛。當有此種情形發生時，建議遵循以下步驟，一一釐清自身權利及主張，還是有取回商標權的可能。

一、釐清該商標為「企業品牌」抑或是「產品品牌」

　　由於「商標維權及侵權程序」，所費不貲，從「撤銷三年不使用」開始到「商標侵權訴訟」，每個階段都是費用。因此企業為了要集中資源，建議務必要釐清所爭取的「商標」是「產品商標」還是「企業商標」；兩者最大的差異，若為「企業商標」，由於該商標代表的是公司形象文化，因此除非有更換可能，否則當然應盡全力去爭取商標權。反之，若為產品商標，由於「產品商標」有時僅只代表某一世代產品，且具有期限，到了下一代產品即會更換商標，因此可審慎評估是否有開啟爭訟的必要，或是待更換商標再進行申請，即可達成應有效益。

二、登記「著作權」

　　有權利才有主張，因此若是商標權被他人註冊，自然無商標權可以主張。此時可透過「著作權」登記進行，取得一可進攻防守之權利；著作權在中國稱為版權，必須經由官方登記才可取得權利；著作權有幾個好處，其一，完成主義，亦即一完成即取得權利，因此不會有如商標核駁之問題。其二，著作權完成時間可回溯，因此「只要能提供充足證據證明自己在註冊時間點即已創作」，其權利起始日亦可回溯。其三，著作權保護「原創性」，因此只要能證明自己是原創者的合理使用即可，不需如同商標權必須在所選擇的類別內使用。

三、利用「著作權」搶回「商標權」

　　依據中國商標法31條規定，商標註冊不能侵犯他人的先行權利，而此先行權利亦即包括「著作權」，因此業者可以藉由著作權註冊，取回原有之商標權利。

　　在訴訟上，每個案子都是個案認定，並沒有所謂通則。唯在智慧財產權的領域中卻有通則存在，其中於商標權中，就是「大量使用」，透過大量使用使得消費者可認知到該商標與公司的關聯性，關聯性越強，相當程度的也會影響到訴訟判決上，因此建議各位，無論是在甚麼階段，商標皆要大量使用，藉此除了可以達到「維權作用」外，當他人侵犯自己的權利時，也可藉由大量使用的「有利證據」，提高勝訴的可能。